違約金酌減之裁判分析(三版)

序　言
第三版增補 Ⅲ-2

第一章　緒　論
　第一節  研究方法／1
　第二節  違約金酌減考量之十大因素／1
　第三節  撰寫方式／4
　第四節  「損害賠償預定性或懲罰性」違約金之酌減？／5

第二章　違約金酌減涉及之理論爭議
　第一節  違約金與違約定金／9
　第二節  違約金與契約解除／13
　第三節  違約金與任意給付／25
　第四節  違約金與時效消滅／38
　第五節  違約金與履約保證／53
　　第一項　履約保證／53
　　第二項　銀行出具履約保證金保證書／84

第三章　違約金酌減實務考量之因素(一)：買賣契約
　第一節  概　說／99
　第二節  社會經濟狀況／102
　第三節  實際損害／109
　　第一項　再出售之跌價損失／109
　　第二項　仲介費用（銷售佣金）／121
　　第三項　行銷費用／130
　第四節  可受利益／137
　　第一項　利息收入／137
　　第二項　同業利潤標準／147
　第五節  一部履行／158
　第六節  違約金「過高」之認定與比例（約定之違約金占契約總價之比例）／164
　第七節　內政部預售屋買賣契約書範本／173

第四章　違約金酌減實務考量之因素(二)：承攬契約
　第一節  概　說／181
　第二節　「重新發包之差價與費用」作為實際損害／183
　第三節　主觀歸責因素／194
　第四節　遲延完工「逾期天數」作為違約情節之       考量／200
　第五節  一部履行：完工比例／206
　第六節  其他因素／212
　　第一項  公共利益／212
　　第二項  工程慣例／219
　　第三項  行政院工程會工程採購契約範本／227
　　第四項  私法自治與契約自由／239
　　第五項  顯失公平、誠信原則與衡平條款／250
　　第六項  次承攬與原承攬契約之計罰比例／254

第五章　違約金酌減之比例統計
　第一節  買賣契約／259
　　第一項　各要素所占比重／259
　　第二項  整體判決平均酌減成數／267
　第二節  承攬契約／273
　　第一項  各要素所占比重／273
　　第二項  整體判決平均酌減成數／285

第六章　違約金酌減之訴訟問題
　第一節  舉證責任與職權調查／293
　第二節  訴訟形式／304
　結　論／ 315

附錄：精選裁判關鍵問題摘要表
　一、違約金酌減涉及理論爭議部分／317
　二、違約金數額酌減因素考量部分／318
　三、買賣契約酌減具體化因素表／321
　四、承攬契約酌減具體化因素表／344

第三版增補

　　本書第三版，除增補分析本書初版後自民國101年8月以後迄106年8月31日止，公布在司法院法學資料檢索系統上之最高法院有關違約金酌減之判決外 ，也更新增補相關章節中涉及的新的實務判決。

序言

　　只要辦過民事案件的實務家，都知道違約金在實務上經常被運用，違約金過高應該酌減的主張，幾乎成為每個約定違約金之案件的攻防焦點。但是何謂過高？應如何酌減？酌減多少比例始為適當？酌減應該考量哪些因素？等等問題，卻始終未被詳細討論，特別是欠缺全面性對法院判決的分析與研究。即使有相關違約金的文獻，也多涉及理論上的論述，透過實證判決的統計與量化分析，歸納整理違約金酌減的量化標準，以提供法院（特別是事實審法院）、律師或相關產業界衡量及預測的參考指標，則一直付之闕如，有待實證研究的文獻補充。

　　本文的研究成果就是企圖填補違約金研究文獻上的這塊最後拼圖。筆者因著一年前有機會參與司法院相關裁判整編的智識庫研究計畫，而有機會開始對最高法院判決進行實證分析與量化統計的研究方式，因而希望對於向來困擾司法實務界的違約金數額酌減的問題，找到一個客觀化的解決模式。為此，本書乃放棄向來諸多理論論述的研究，以上開初稿進行改寫，而對於違約金裁判作全面性的分析。

　　本書之完成，首先要特別對於書中所過濾的將近一千五百個判決的撰寫法官，致上最高的敬意，沒有他們在每一個案中，對酌減違約金時所作鉅細靡遺的分析考量，就不會有本書彙整每個裁判的點滴而呈現的整體觀察結果。這當中，每一個判決的法官為著落實個案中違約金之裁判正義所盡的努力，都累積、沉澱並深化成為司法成長的磐石與力量。

　　更要謝謝本書的其他四位作者，許茹嬡律師、林佳妙律師、鄭珮玟法官及蔣政寬法官的共同努力。特別是本書的每張大小圖表，都負載著將近一年的研究時間裡無數的每個星期四下午從12點到晚上7點，整個研究團隊研讀、咀嚼、細繹、過濾、歸納與整理上千個判決的共同記憶。辛苦卻最美好！

　　為此，本書並特別將整理過的所有判決統整成附表，製成光碟片，附於書末，以饗讀者，俾利使用，併此指明。